（原標(biāo)題：人工智能生成內(nèi)容（AIGC）服務(wù)相關(guān)法律問題）

隨著數(shù)據(jù)、算法、算力等相關(guān)核心技術(shù)的突破，人工智能生成內(nèi)容（Artificial Intelligence Generated Content，簡稱AIGC）已從概念走進(jìn)現(xiàn)實(shí)生活，且被中國產(chǎn)業(yè)界認(rèn)為是成為除UGC（User Generated Content）、PGC(Professional Generated Content)以外的新型內(nèi)容創(chuàng)造、展現(xiàn)甚至交互方式。

AIGC應(yīng)用產(chǎn)生了數(shù)據(jù)處理、內(nèi)容創(chuàng)作、資源調(diào)配、市場競爭、輿論干預(yù)等新型法律問題，我們從與內(nèi)容相關(guān)、與用戶相關(guān)和與社會責(zé)任相關(guān)等維度出發(fā)來探討AIGC服務(wù)提供者需要注意的相關(guān)法律問題，并對服務(wù)提供商提出若干建議，應(yīng)該說這些維度所涉及問題互有交叉并非截然分開的，只是為討論方便。另外，AIGC應(yīng)用中會有一些普遍性法律問題如數(shù)據(jù)合規(guī)、網(wǎng)絡(luò)安全、個(gè)人信息保護(hù)，和包括肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)以及除著作權(quán)以外的其他知識產(chǎn)權(quán)等民事權(quán)益問題，以及資產(chǎn)交易、資金募集等金融監(jiān)管問題，此處就不專門討論。

一、AIGC服務(wù)與內(nèi)容相關(guān)法律問題

AIGC形式上首先是數(shù)據(jù)，同時(shí)也可能構(gòu)成具有一定應(yīng)用功能的數(shù)字產(chǎn)品，因此產(chǎn)生數(shù)據(jù)安全、信息安全、個(gè)人信息保護(hù)和算法安全問題；另一方面，AIGC數(shù)據(jù)信息又可能符合傳統(tǒng)作品形式要求構(gòu)成數(shù)字作品，產(chǎn)生有關(guān)版權(quán)及其歸屬、利用等問題。

（一）數(shù)字產(chǎn)品

在《數(shù)字經(jīng)濟(jì)伙伴關(guān)系協(xié)定》（DIGITAL ECONOMY PARTNERSHIP AGREEMENT，簡稱DEPA）中對數(shù)字產(chǎn)品進(jìn)行了定義，digital product means a computer programme, text, video, image, sound recording or other product that is digitally encoded, produced for commercial sale or distribution, and that can be transmitted electronically，即數(shù)字產(chǎn)品是一個(gè)計(jì)算機(jī)程序、文本、視頻、圖片、錄音或其他數(shù)字編碼的、為商業(yè)銷售或分銷、能被電子傳輸?shù)漠a(chǎn)品。

數(shù)字產(chǎn)品本質(zhì)是基于數(shù)據(jù)、算法和算力三大要素進(jìn)行數(shù)據(jù)處理的產(chǎn)品或服務(wù)。AIGC生成的內(nèi)容符合數(shù)字產(chǎn)品特征。從AIGC應(yīng)用角度來說，數(shù)據(jù)可以由產(chǎn)品服務(wù)商提供，也可以由用戶提供，也可以相互結(jié)合一起提供。

AIGC應(yīng)用首先是訓(xùn)練數(shù)據(jù)安全問題。《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)深度合成管理規(guī)定》要求深度合成服務(wù)提供者和技術(shù)支持者應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)訓(xùn)練數(shù)據(jù)管理，采取必要措施保障訓(xùn)練數(shù)據(jù)安全；訓(xùn)練數(shù)據(jù)包含個(gè)人信息的，應(yīng)當(dāng)遵守個(gè)人信息保護(hù)的有關(guān)規(guī)定。深度合成服務(wù)提供者和技術(shù)支持者提供人臉、人聲等生物識別信息編輯功能的，應(yīng)當(dāng)提示深度合成服務(wù)使用者依法告知被編輯的個(gè)人，并取得其單獨(dú)同意。

訓(xùn)練數(shù)據(jù)安全是一個(gè)重要問題。機(jī)器學(xué)習(xí)周期涉及使用更新的信息和用戶傾向性輸入進(jìn)行持續(xù)訓(xùn)練。惡意用戶可以通過向機(jī)器學(xué)習(xí)模型提供特定輸入來操縱此過程。使用被操縱的記錄，他們可以確定機(jī)密的用戶信息，如銀行帳號、社會保障詳細(xì)信息、人口統(tǒng)計(jì)信息和其他用作機(jī)器學(xué)習(xí)模型訓(xùn)練數(shù)據(jù)的分類數(shù)據(jù)。針對個(gè)人信息，尤其是敏感個(gè)人信息，需要遵守相關(guān)處理規(guī)定。

AIGC應(yīng)用還有算法安全問題，《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)深度合成管理規(guī)定》要求深度合成服務(wù)提供者和技術(shù)支持者應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)技術(shù)管理，定期審核、評估、驗(yàn)證生成合成類算法機(jī)制機(jī)理。深度合成服務(wù)提供者和技術(shù)支持者提供具有以下功能的模型、模板等工具的，應(yīng)當(dāng)依法自行或者委托專業(yè)機(jī)構(gòu)開展安全評估：（一）生成或者編輯人臉、人聲等生物識別信息的；（二）生成或者編輯可能涉及國家安全、國家形象、國家利益和社會公共利益的特殊物體、場景等非生物識別信息的。總的來說，要求服務(wù)提供者定期審核、評估、驗(yàn)證算法機(jī)制機(jī)理；對特殊的兩類深度合成服務(wù)算法，需要進(jìn)行安全評估。

AIGC再有就是關(guān)于生成內(nèi)容安全，《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)深度合成管理規(guī)定》要求深度合成服務(wù)提供者對使用其服務(wù)生成或者編輯的信息內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)采取技術(shù)措施添加不影響用戶使用的標(biāo)識，并依照法律、行政法規(guī)和國家有關(guān)規(guī)定保存日志信息。

同時(shí)還要求深度合成服務(wù)提供者提供以下深度合成服務(wù)，可能導(dǎo)致公眾混淆或者誤認(rèn)的，應(yīng)當(dāng)在生成或者編輯的信息內(nèi)容的合理位置、區(qū)域進(jìn)行顯著標(biāo)識，向公眾提示深度合成情況：（一）智能對話、智能寫作等模擬自然人進(jìn)行文本的生成或者編輯服務(wù)；（二）合成人聲、仿聲等語音生成或者顯著改變個(gè)人身份特征的編輯服務(wù)；（三）人臉生成、人臉替換、人臉操控、姿態(tài)操控等人物圖像、視頻生成或者顯著改變個(gè)人身份特征的編輯服務(wù)；（四）沉浸式擬真場景等生成或者編輯服務(wù)；（五）其他具有生成或者顯著改變信息內(nèi)容功能的服務(wù)。深度合成服務(wù)提供者提供前款規(guī)定之外的深度合成服務(wù)的，應(yīng)當(dāng)提供顯著標(biāo)識功能，并提示深度合成服務(wù)使用者可以進(jìn)行顯著標(biāo)識。

同時(shí)還特別要求，任何組織和個(gè)人不得采用技術(shù)手段刪除、篡改、隱匿本規(guī)定第十六條和第十七條規(guī)定的深度合成標(biāo)識。即要求添加技術(shù)標(biāo)識，并保存日志信息，以便追溯查詢，同時(shí)要求以顯著標(biāo)識提示公眾。

數(shù)字產(chǎn)品核心是信息安全問題。AIGC基本業(yè)務(wù)模式是在特定算法應(yīng)用條件下，通過輸入特定數(shù)據(jù)自動生成相關(guān)數(shù)據(jù)內(nèi)容。AIGC的三個(gè)方面包括內(nèi)容輸入安全、輸出安全和算法安全都存在法律責(zé)任問題。

我國《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)算法推薦管理規(guī)定》對算法應(yīng)用提供者所應(yīng)承擔(dān)的基本義務(wù)進(jìn)行了明確，即算法推薦服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持主流價(jià)值導(dǎo)向，優(yōu)化算法推薦服務(wù)機(jī)制，積極傳播正能量，促進(jìn)算法應(yīng)用向上向善。算法推薦服務(wù)提供者不得利用算法推薦服務(wù)從事危害國家安全和社會公共利益、擾亂經(jīng)濟(jì)秩序和社會秩序、侵犯他人合法權(quán)益等法律、行政法規(guī)禁止的活動，不得利用算法推薦服務(wù)傳播法律、行政法規(guī)禁止的信息，應(yīng)當(dāng)采取措施防范和抵制傳播不良信息。我國《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)深度合成管理規(guī)定》對于AI生成內(nèi)容技術(shù)管理規(guī)范從訓(xùn)練數(shù)據(jù)、算法模型、生成內(nèi)容添加標(biāo)識管理等方面作出了明確規(guī)定。

可以說，AIGC基本業(yè)務(wù)模式是通過人工智能算法生成內(nèi)容，其法律責(zé)任的核心是維護(hù)和保障信息安全。

針對保障信息安全具體措施，要求算法推薦服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)信息安全管理，建立健全用于識別違法和不良信息的特征庫，完善入庫標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)則和程序。發(fā)現(xiàn)未作顯著標(biāo)識的算法生成合成信息的，應(yīng)當(dāng)作出顯著標(biāo)識后，方可繼續(xù)傳輸。發(fā)現(xiàn)違法信息的，應(yīng)當(dāng)立即停止傳輸，采取消除等處置措施，防止信息擴(kuò)散，保存有關(guān)記錄，并向網(wǎng)信部門和有關(guān)部門報(bào)告。發(fā)現(xiàn)不良信息的，應(yīng)當(dāng)按照網(wǎng)絡(luò)信息內(nèi)容生態(tài)治理有關(guān)規(guī)定予以處置。

作為信息安全保障機(jī)制一部分，還要求對用戶進(jìn)行強(qiáng)制實(shí)名認(rèn)證，規(guī)定深度合成服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)基于移動電話號碼、身份證件號碼、統(tǒng)一社會信用代碼或者國家網(wǎng)絡(luò)身份認(rèn)證公共服務(wù)等方式，依法對深度合成服務(wù)使用者進(jìn)行真實(shí)身份信息認(rèn)證，不得向未進(jìn)行真實(shí)身份信息認(rèn)證的深度合成服務(wù)使用者提供信息發(fā)布服務(wù)。

關(guān)于違法信息和不良信息，《網(wǎng)絡(luò)信息內(nèi)容生態(tài)治理規(guī)定》第六條和第七條分別作了規(guī)定。版面生態(tài)管理和新聞信息服務(wù)管理也是保障信息安全的重要措施。具體而言，要求算法推薦服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)算法推薦服務(wù)版面頁面生態(tài)管理，建立完善人工干預(yù)和用戶自主選擇機(jī)制，在首頁首屏、熱搜、精選、榜單類、彈窗等重點(diǎn)環(huán)節(jié)積極呈現(xiàn)符合主流價(jià)值導(dǎo)向的信息；要求算法推薦服務(wù)提供者提供互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法取得互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務(wù)許可，規(guī)范開展互聯(lián)網(wǎng)新聞信息采編發(fā)布服務(wù)、轉(zhuǎn)載服務(wù)和傳播平臺服務(wù)，不得生成合成虛假新聞信息，不得傳播非國家規(guī)定范圍內(nèi)的單位發(fā)布的新聞信息。

（二）數(shù)字作品

我國《著作權(quán)法》所稱的作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以一定形式表現(xiàn)的智力成果，包括：（一）文字作品；（二）口述作品；（三）音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品；（四）美術(shù)、建筑作品；（五）攝影作品；（六）視聽作品；（七）工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品；（八）計(jì)算機(jī)軟件；（九）符合作品特征的其他智力成果。

AIGC所產(chǎn)生的內(nèi)容形式上是符合作品要求的。但是AIGC所產(chǎn)生的內(nèi)容是否具有著作權(quán)，卻是有爭議的問題。

支持者認(rèn)為，AIGC同樣屬于智力成果，也是人參與完成，甚至有觀點(diǎn)認(rèn)為人工智能程序也可享有著作權(quán)。據(jù)媒體報(bào)道，印度版權(quán)局首次將人工智能工具—RAGHAV人工智能繪畫應(yīng)用程序認(rèn)定為版權(quán)藝術(shù)作品的合作作者。擁有該人工智能應(yīng)用程序所有權(quán)的知識產(chǎn)權(quán)律師安吉特·薩尼（Ankit Sahni）是該藝術(shù)作品的另一位作者，并已登記為版權(quán)所有人。他委托創(chuàng)作了一幅爭議畫作“Suryast”，由此可以相信，印度可能是首個(gè)在版權(quán)作品中承認(rèn)人工智能程序享有作者身份的國家。

我國司法實(shí)踐中也有認(rèn)為通過AIGC生成內(nèi)容也應(yīng)受到著作權(quán)法保護(hù)。如深圳南山區(qū)人民法院在騰訊訴盈訊著作權(quán)權(quán)屬案中則認(rèn)為，涉案文章是在原告的主持下，由包含編輯團(tuán)隊(duì)、產(chǎn)品團(tuán)隊(duì)、技術(shù)開發(fā)團(tuán)隊(duì)在內(nèi)的主創(chuàng)團(tuán)隊(duì)運(yùn)用Dreamwriter軟件完成，從涉案文章的外在表現(xiàn)形式與生成過程來分析，該文章的特定表現(xiàn)形式及其源于創(chuàng)作者個(gè)性化的選擇與安排，并由Dreamwriter軟件在技術(shù)上“生成”的創(chuàng)作過程均滿足著作權(quán)法對文字作品的保護(hù)條件，認(rèn)定涉案文章屬于我國著作權(quán)法所保護(hù)的文字作品。

反對者認(rèn)為，AIGC所生成的內(nèi)容，并非人類創(chuàng)作完成，是計(jì)算機(jī)程序運(yùn)行所生成。如美國版權(quán)局不予登記人工智能生成的作品。2022年2月14日，美國版權(quán)局審查委員會（Copyright Review Board）再次拒絕了Abbott先生代理的Stephen Thaler提交的人工智能創(chuàng)作的作品“天堂入口”注冊版權(quán)的復(fù)議請求，重申根據(jù)美國《版權(quán)法》的規(guī)定，要求作品包含人類作者身份。因此由人工智能創(chuàng)作的這幅“天堂最近的入口（a recent entrance to paradise）”作品，不能獲得版權(quán)授權(quán)。

我國司法實(shí)踐中有法院觀點(diǎn)認(rèn)為人工智能軟件不能享有著作權(quán)。如北京互聯(lián)網(wǎng)法院在“菲林訴百度侵害作品著作權(quán)案”中認(rèn)為，雖然計(jì)算機(jī)軟件智能生成的文字內(nèi)容體現(xiàn)了針對相關(guān)數(shù)據(jù)的選擇、判斷、分析，具有一定的獨(dú)創(chuàng)性。但是，自然人創(chuàng)作完成仍應(yīng)是著作權(quán)法上作品的必要條件。計(jì)算機(jī)軟件智能生成文字內(nèi)容的過程有兩個(gè)環(huán)節(jié)有自然人作為主體參與，一是軟件研發(fā)環(huán)節(jié)，二是軟件使用環(huán)節(jié)，但軟件智能生成的文字內(nèi)容并未傳遞軟件研發(fā)者及使用者的思想、感情的獨(dú)創(chuàng)性表達(dá)，故二者不應(yīng)被認(rèn)定為軟件智能生成的文字內(nèi)容的作者。人工智能軟件利用輸入的關(guān)鍵詞與算法、規(guī)則和模板結(jié)合形成的文字內(nèi)容，某種意義上講可認(rèn)定是人工智能軟件“創(chuàng)作”了該內(nèi)容。但即使人工智能軟件“創(chuàng)作”的文字內(nèi)容具有獨(dú)創(chuàng)性，也不屬于著作權(quán)法意義上的作品，不能認(rèn)定人工智能軟件是其作者并享有著作權(quán)法規(guī)定的相關(guān)權(quán)利。

從目前境內(nèi)外AIGC服務(wù)提供商情況看來，基本認(rèn)為AIGC生成內(nèi)容是屬于作品，且多數(shù)認(rèn)為其著作權(quán)應(yīng)歸用戶所有。境外AIGC服務(wù)商，如Artbreeder（工具鏈接:https://www.artbreeder.com/）在服務(wù)協(xié)議中規(guī)定Each Artbreeder image is owned by the user who created that image即服務(wù)所生成圖片歸用戶；NightCafe（工具鏈接:https://nightcafe.studio/）在其服務(wù)協(xié)議中規(guī)定Once your Artwork has been created and delivered to you, all Intellectual Property Rights subsisting in that specific Artwork is transferred to you and you may use your Artwork for personal or commercial purposes.即用戶一旦創(chuàng)作，則知識產(chǎn)權(quán)就將轉(zhuǎn)讓給用戶。DeepAI（工具鏈接:https://deepai.org/machine-learning-model/text2img），在其服務(wù)協(xié)議中規(guī)定you own all of the copy rights to the work you host on DeepAI.org，即用戶享有在基于服務(wù)所生成作品的版權(quán)。

境內(nèi)AIGC服務(wù)商大都持類似觀點(diǎn)。百度文心大模型 2022年8月，百度發(fā)布了“AI繪畫”首款產(chǎn)品“文心·一格”，支持古風(fēng)、油畫、水彩、二次元、賽博朋克、寫實(shí)等十多種不同風(fēng)格高清畫作的生成。百度文心大模型通過其《服務(wù)條款》主要包括《免責(zé)聲明》和《服務(wù)使用協(xié)議》，明確百度及其他用戶對于基于本服務(wù)生成的內(nèi)容都具有自由轉(zhuǎn)讓、傳播或使用權(quán)，“在您開始使用本服務(wù)時(shí)，意味著您已充分知悉并接受以下使用條件：基于本服務(wù)生成的文本、圖片等內(nèi)容，百度及其他用戶均可在合法合規(guī)的范圍內(nèi)自由轉(zhuǎn)發(fā)、傳播或使用?！?/p>

盜夢師 是西湖心辰（杭州）科技有限公司和西湖大學(xué)深度學(xué)習(xí)實(shí)驗(yàn)室共同推出的一款A(yù)I繪畫平臺。由前谷歌人工智能研究院科學(xué)家、NLP自然語言處理領(lǐng)域預(yù)訓(xùn)練語言模型“ALBERT”第一作者——藍(lán)振忠博士帶隊(duì)研發(fā)。

盜夢師通過其服務(wù)協(xié)議明確，“盜夢師所使用的AI模型，都采用MIT協(xié)議開源，在此基礎(chǔ)上，我們進(jìn)行了各種主題風(fēng)格的深度定制，并將生成出來的圖片版權(quán)，完全授權(quán)給生成者本人，這意味著，由用戶生成的圖片，如無意外情況，版權(quán)都?xì)w屬于用戶。”

6pen 國內(nèi)團(tuán)隊(duì)開發(fā)的AI繪畫平臺“6pen”在蘋果App Store圖形和設(shè)計(jì)免費(fèi)榜中排到11位。基于AI技術(shù)，讓你的文本描述變成繪畫藝術(shù)作品。并可將你生成的作品投稿到有獎?wù)褂[，在社區(qū)中展示，以創(chuàng)造更多價(jià)值。具有以下四個(gè)特點(diǎn)。6pen服務(wù)也明確“不保留版權(quán)。6pen不保留版權(quán)，由你生成出的作品，如無特殊情況，版權(quán)都?xì)w屬于生成者或CC0協(xié)議。自用，商用，當(dāng)頭像用，隨你怎么用。在 6pen，所有你用AI繪畫產(chǎn)生的作品，版權(quán)都?xì)w屬于你，6pen不做版權(quán)保留?！?/p>

二、AIGC服務(wù)與用戶權(quán)益相關(guān)法律問題

如上所述，AIGC生成內(nèi)容既是數(shù)字產(chǎn)品，同時(shí)也具有數(shù)字作品特征。對用戶來說，AIGC服務(wù)提供者需要保障用戶參與生成內(nèi)容的相關(guān)權(quán)利。同時(shí)還要地保障用戶使用相關(guān)服務(wù)時(shí)享有相關(guān)權(quán)益保障。

（一）用戶參與生成內(nèi)容權(quán)益

服務(wù)提供商是為用戶提供利用AI技術(shù)參與生成內(nèi)容，因此首先要考慮的是用戶在參與生成內(nèi)容中所具有的權(quán)利。目前大多數(shù)AIGC服務(wù)提供商對用戶參與創(chuàng)作的權(quán)利所采取的態(tài)度是承認(rèn)用戶擁有著作權(quán)，對作品擁有定價(jià)要和處置權(quán)，但同時(shí)又約定創(chuàng)作者將相關(guān)作品的處置權(quán)的具體行使委托服務(wù)提供商來操作。

比如，以境內(nèi)AIGC平臺無界版圖為例，其規(guī)定用戶將作品上傳時(shí)平臺需要審核，但創(chuàng)作者對作品承擔(dān)責(zé)任。其《創(chuàng)作者入駐協(xié)議》規(guī)定，“當(dāng)您成為無界版圖的正式創(chuàng)作者，您可以通過無界版圖平臺上傳自己的作品。您上傳的所有作品均需經(jīng)過無界版圖審核，但無界版圖的審核不能減小或免除您的責(zé)任，如作品存在違法違規(guī)或侵犯他人權(quán)益的情形，所有后果均由您自行承擔(dān)?！?/p>

同時(shí)無界版圖也認(rèn)可創(chuàng)作者有作品定價(jià)權(quán)。規(guī)定，“您對作品版權(quán)所有權(quán)擁有完全的定價(jià)權(quán)，您在上傳作品時(shí)可對作品進(jìn)行定價(jià)，設(shè)置作品版權(quán)所有權(quán)的出售要約價(jià)格。而對于版權(quán)許可使用權(quán)、改編權(quán)您同意獨(dú)家授權(quán)無界版圖代理銷售，并由無界版圖根據(jù)您當(dāng)前的出售要約價(jià)格決定授權(quán)給最終用戶使用作品的期限、條件及定價(jià)?！?/p>

同時(shí)無界版圖要求創(chuàng)作者委托平臺作為全球范圍內(nèi)享有獨(dú)家代理權(quán)，規(guī)定“您上傳的作品一旦通過審核，即意味著您同意授權(quán)無界版圖在全球范圍內(nèi)獨(dú)家代理展示、代理銷售、代理許可他人使用、改編您所提供的版權(quán)作品，即您不得再擅自將您享有著作權(quán)的版權(quán)作品授權(quán)給其他任何第三方進(jìn)行包括但不限于商業(yè)代理、銷售代理、使用代理等活動?！庇杏^點(diǎn)認(rèn)為，此類協(xié)議內(nèi)容中，如果用戶沒有其他選擇只能委托服務(wù)提供商作為全球代理，可能涉嫌影響了用戶的選擇權(quán)和公平交易權(quán)。

（二）用戶其他權(quán)益

AIGC服務(wù)提供者除了要保障用戶參與創(chuàng)作的權(quán)利，還需要保障用戶在使用服務(wù)時(shí)享有知情權(quán)、選擇權(quán)和公平交易權(quán)；還要針對未成年人保護(hù)和老年人保護(hù)等非歧視情權(quán)利作出保障；另外要保障用戶投訴舉報(bào)權(quán)利等。

國家網(wǎng)信辦發(fā)布的已于2022年3月1日生效的《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)算法推薦管理規(guī)定》對用戶有關(guān)知情權(quán)、選擇權(quán)、公平交易權(quán)，以及未成年人保護(hù)、老年人權(quán)益保護(hù)以及用戶申訴投訴舉報(bào)等權(quán)利作出了明確規(guī)定。

關(guān)于用戶知情權(quán)，要求服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)以顯著方式告知用戶其提供算法推薦服務(wù)的情況，并以適當(dāng)方式公示算法推薦服務(wù)的基本原理、目的意圖和主要運(yùn)行機(jī)制等。關(guān)于用戶選擇權(quán)，要求服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)向用戶提供不針對其個(gè)人特征的選項(xiàng)，或者向用戶提供便捷的關(guān)閉算法推薦服務(wù)的選項(xiàng)。用戶選擇關(guān)閉算法推薦服務(wù)的，算法推薦服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)立即停止提供相關(guān)服務(wù)。算法推薦服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)向用戶提供選擇或者刪除用于算法推薦服務(wù)的針對其個(gè)人特征的用戶標(biāo)簽的功能。算法推薦服務(wù)提供者應(yīng)用算法對用戶權(quán)益造成重大影響的，應(yīng)當(dāng)依法予以說明并承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。關(guān)于用戶公平交易權(quán)，要求服務(wù)提供者向消費(fèi)者銷售商品或者提供服務(wù)的，應(yīng)當(dāng)保護(hù)消費(fèi)者公平交易的權(quán)利，不得根據(jù)消費(fèi)者的偏好、交易習(xí)慣等特征，利用算法在交易價(jià)格等交易條件上實(shí)施不合理的差別待遇等違法行為。

關(guān)于用戶申訴、投訴和舉報(bào)權(quán)，要求服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)設(shè)置便捷有效的用戶申訴和公眾投訴、舉報(bào)入口，明確處理流程和反饋時(shí)限，及時(shí)受理、處理并反饋處理結(jié)果。關(guān)于未成年人保護(hù)，要求服務(wù)提供者向未成年人提供服務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法履行未成年人網(wǎng)絡(luò)保護(hù)義務(wù)，并通過開發(fā)適合未成年人使用的模式、提供適合未成年人特點(diǎn)的服務(wù)等方式，便利未成年人獲取有益身心健康的信息。算法推薦服務(wù)提供者不得向未成年人推送可能引發(fā)未成年人模仿不安全行為和違反社會公德行為、誘導(dǎo)未成年人不良嗜好等可能影響未成年人身心健康的信息，不得利用算法推薦服務(wù)誘導(dǎo)未成年人沉迷網(wǎng)絡(luò)。關(guān)于老年人權(quán)益保護(hù)，要求服務(wù)提供者向老年人提供服務(wù)的，應(yīng)當(dāng)保障老年人依法享有的權(quán)益，充分考慮老年人出行、就醫(yī)、消費(fèi)、辦事等需求，按照國家有關(guān)規(guī)定提供智能化適老服務(wù)，依法開展涉電信網(wǎng)絡(luò)詐騙信息的監(jiān)測、識別和處置，便利老年人安全使用算法推薦服務(wù)。

關(guān)于勞動者工作調(diào)度權(quán)益保護(hù)，要求服務(wù)提供者向勞動者提供工作調(diào)度服務(wù)的，應(yīng)當(dāng)保護(hù)勞動者取得勞動報(bào)酬、休息休假等合法權(quán)益，建立完善平臺訂單分配、報(bào)酬構(gòu)成及支付、工作時(shí)間、獎懲等相關(guān)算法。

三、AIGC服務(wù)與社會責(zé)任相關(guān)法律問題

對于AIGC服務(wù)提供者應(yīng)承擔(dān)的監(jiān)管義務(wù)則包括算法機(jī)制審查、科技倫理審查、根據(jù)要求備案，完備相關(guān)制度等。《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)深度合成管理規(guī)定》針對AIGC服務(wù)提供者的管理規(guī)則、平臺公約、服務(wù)協(xié)議作出了具體要求，規(guī)定深度合成服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)制定和公開管理規(guī)則、平臺公約，完善服務(wù)協(xié)議，依法依約履行管理責(zé)任，以顯著方式提示深度合成服務(wù)技術(shù)支持者和使用者承擔(dān)信息安全義務(wù)。

（一）算法安全主體責(zé)任要求

從監(jiān)管者角度，所有算法服務(wù)包括AIGC服務(wù)，都需要遵守基本的法律法規(guī)規(guī)范要求?！痘ヂ?lián)網(wǎng)信息服務(wù)算法推薦管理規(guī)定》對算法服務(wù)基本要求作出規(guī)定，即規(guī)定算法推薦服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持主流價(jià)值導(dǎo)向，優(yōu)化算法推薦服務(wù)機(jī)制，積極傳播正能量，促進(jìn)算法應(yīng)用向上向善。算法推薦服務(wù)提供者不得利用算法推薦服務(wù)從事危害國家安全和社會公共利益、擾亂經(jīng)濟(jì)秩序和社會秩序、侵犯他人合法權(quán)益等法律、行政法規(guī)禁止的活動，不得利用算法推薦服務(wù)傳播法律、行政法規(guī)禁止的信息，應(yīng)當(dāng)采取措施防范和抵制傳播不良信息。

針對算法機(jī)制機(jī)理，要求算法推薦服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)定期審核、評估、驗(yàn)證算法機(jī)制機(jī)理、模型、數(shù)據(jù)和應(yīng)用結(jié)果等，不得設(shè)置誘導(dǎo)用戶沉迷、過度消費(fèi)等違反法律法規(guī)或者違背倫理道德的算法模型。針對算法服務(wù)提供者所應(yīng)承擔(dān)的基本監(jiān)管義務(wù)，要求算法推薦服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)落實(shí)算法安全主體責(zé)任，建立健全算法機(jī)制機(jī)理審核、科技倫理審查、用戶注冊、信息發(fā)布審核、數(shù)據(jù)安全和個(gè)人信息保護(hù)、安全評估監(jiān)測、安全事件應(yīng)急處置、反電信網(wǎng)絡(luò)詐騙、等管理制度和技術(shù)措施，制定并公開算法推薦服務(wù)相關(guān)規(guī)則，配備與算法推薦服務(wù)規(guī)模相適應(yīng)的專業(yè)人員和技術(shù)支撐。

針對用戶使用服務(wù)的基本保障，要求算法推薦服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)用戶模型和用戶標(biāo)簽管理，完善記入用戶模型的興趣點(diǎn)規(guī)則和用戶標(biāo)簽，不得將違法和不良信息關(guān)鍵詞記入用戶興趣點(diǎn)或者作為用戶標(biāo)簽并據(jù)以推送信息。并鼓勵算法推薦服務(wù)提供者綜合運(yùn)用內(nèi)容去重、打散干預(yù)等策略，并優(yōu)化檢索、排序、選擇、推送、展示等規(guī)則的透明度和可解釋性，避免對用戶產(chǎn)生不良影響，預(yù)防和減少爭議糾紛。

針對保障用戶賬號安全，要求算法推薦服務(wù)提供者不得利用算法虛假注冊賬號、非法交易賬號、操縱用戶賬號或者虛假點(diǎn)贊、評論、轉(zhuǎn)發(fā)，不得利用算法屏蔽信息、過度推薦、操縱榜單或者檢索結(jié)果排序、控制熱搜或者精選等干預(yù)信息呈現(xiàn)，實(shí)施影響網(wǎng)絡(luò)輿論或者規(guī)避監(jiān)督管理行為。針對保障其他服務(wù)提供者合理權(quán)益，要求算法推薦服務(wù)提供者不得利用算法對其他互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者進(jìn)行不合理限制，或者妨礙、破壞其合法提供的互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)正常運(yùn)行，實(shí)施壟斷和不正當(dāng)競爭行為。

（二）算法備案與安全評估

作為進(jìn)行有效監(jiān)管的合理措施，規(guī)定了算法服務(wù)分類分級監(jiān)管、備案和安全評估制度。

針對算法分類分級監(jiān)管，規(guī)定網(wǎng)信部門會同電信、公安、市場監(jiān)管等有關(guān)部門建立算法分級分類安全管理制度，根據(jù)算法推薦服務(wù)的輿論屬性或者社會動員能力、內(nèi)容類別、用戶規(guī)模、算法推薦技術(shù)處理的數(shù)據(jù)重要程度、對用戶行為的干預(yù)程度等對算法推薦服務(wù)提供者實(shí)施分級分類管理。針對算法備案要求，規(guī)定具有輿論屬性或者社會動員能力的算法推薦服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)在提供服務(wù)之日起十個(gè)工作日內(nèi)通過互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)算法備案系統(tǒng)填報(bào)服務(wù)提供者的名稱、服務(wù)形式、應(yīng)用領(lǐng)域、算法類型、算法自評估報(bào)告、擬公示內(nèi)容等信息，履行備案手續(xù)。算法推薦服務(wù)提供者的備案信息發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)在變更之日起十個(gè)工作日內(nèi)辦理變更手續(xù)。算法推薦服務(wù)提供者終止服務(wù)的，應(yīng)當(dāng)在終止服務(wù)之日起二十個(gè)工作日內(nèi)辦理注銷備案手續(xù)，并作出妥善安排。

針對備案程序和備案公示，國家和省、自治區(qū)、直轄市網(wǎng)信部門收到備案人提交的備案材料后，材料齊全的，應(yīng)當(dāng)在三十個(gè)工作日內(nèi)予以備案，發(fā)放備案編號并進(jìn)行公示；材料不齊全的，不予備案，并應(yīng)當(dāng)在三十個(gè)工作日內(nèi)通知備案人并說明理由。要求完成備案的算法推薦服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)在其對外提供服務(wù)的網(wǎng)站、應(yīng)用程序等的顯著位置標(biāo)明其備案編號并提供公示信息鏈接。針對安全評估，規(guī)定具有輿論屬性或者社會動員能力的算法推薦服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定開展安全評估。網(wǎng)信部門會同電信、公安、市場監(jiān)管等有關(guān)部門對算法推薦服務(wù)依法開展安全評估和監(jiān)督檢查工作，對發(fā)現(xiàn)的問題及時(shí)提出整改意見并限期整改。算法推薦服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)依法留存網(wǎng)絡(luò)日志，配合網(wǎng)信部門和電信、公安、市場監(jiān)管等有關(guān)部門開展安全評估和監(jiān)督檢查工作，并提供必要的技術(shù)、數(shù)據(jù)等支持和協(xié)助。

四、AIGC服務(wù)提供商相關(guān)法律問題

AI算法本質(zhì)上是數(shù)據(jù)處理工具，AI算法應(yīng)用則結(jié)合數(shù)據(jù)使用形成了一定的產(chǎn)品或服務(wù)形式。在AI算法服務(wù)商提供算法時(shí)，需要結(jié)合數(shù)據(jù)資源產(chǎn)生算法應(yīng)用。在明確AIGC服務(wù)提供者的基本合規(guī)義務(wù)前提下，需要處理好技術(shù)服務(wù)與內(nèi)容服務(wù)的關(guān)系，處理好服務(wù)提供者與用戶的關(guān)系，這與服務(wù)提供者所承擔(dān)的法律責(zé)任直接相關(guān)。

（一）處理好內(nèi)容提供服務(wù)與技術(shù)提供服務(wù)的關(guān)系

通常認(rèn)為，我國侵權(quán)責(zé)任法律相關(guān)規(guī)定針對網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者區(qū)分網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容服務(wù)提供者和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)提供者。我國《民法典》第一千一百九十五條第一款中的“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者”，既包括網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容服務(wù)提供者，也包括網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)提供者，該條款規(guī)范的是網(wǎng)絡(luò)用戶或網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者直接實(shí)施侵權(quán)行為的責(zé)任承擔(dān)；第二款、第三款的“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者”則僅包括網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)提供者，該條款規(guī)范的是網(wǎng)絡(luò)用戶直接實(shí)施侵權(quán)行為、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)提供者未直接實(shí)施侵權(quán)行為的情況下，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)者的責(zé)任承擔(dān)。

從我國司法實(shí)踐中，從整體商業(yè)目的、規(guī)則設(shè)計(jì)、算法設(shè)計(jì)三個(gè)層面分析是否屬于內(nèi)容提供者。

首先從服務(wù)提供者的運(yùn)營和商業(yè)目的看，是否有提供內(nèi)容的商業(yè)需求。比如在某案涉軟件以迎合年輕人互動需求的方式吸引用戶使用，軟件允許用戶以真實(shí)人物為原型創(chuàng)設(shè)并“調(diào)教”虛擬人物成為吸引流量的重要因素。甚至在影響力不斷增強(qiáng)的情況下，被告已經(jīng)開展與明星的合作，法院認(rèn)為其在運(yùn)營過程中，利用粉絲文化吸引用戶的意圖明顯。

其次從服務(wù)提供者規(guī)則設(shè)計(jì)看，是否有與之相適應(yīng)的內(nèi)容審核規(guī)則和責(zé)任追究機(jī)制。比如在本節(jié)所述案件中，用戶用涉案軟件可以創(chuàng)設(shè)、上傳真實(shí)人物的姓名、肖像，可以與AI角色設(shè)置身份關(guān)系，可以“調(diào)教”角色、審核語料，可以按照軟件提供的標(biāo)簽與角色互動等。這些功能使得用戶創(chuàng)建的AI角色更具真實(shí)性、生動性，但缺乏相關(guān)審核規(guī)則及機(jī)制，顯然服務(wù)提供商具有較高的侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)。

再次從算法設(shè)計(jì)包括技術(shù)設(shè)計(jì)、部署和應(yīng)用來看，服務(wù)提供方是否有聚合內(nèi)容上傳發(fā)布和價(jià)值生成的作用。如果算法本身有將用戶內(nèi)容聚合匯聚并融合，導(dǎo)致生成內(nèi)容難以與具體用戶相聯(lián)系，或者界限模糊，則可能服務(wù)提供者會被與內(nèi)容生成和價(jià)值生成直接相關(guān)，則服務(wù)提供者可能要承擔(dān)內(nèi)容提供商的責(zé)任。比如在本節(jié)所述案例中，服務(wù)提供者在軟件升級過程中將開啟與內(nèi)容生成相關(guān)的用戶閾值從1000人調(diào)低至50人，顯然是為了鼓勵更多用戶圍繞AI角色上傳素材、創(chuàng)作內(nèi)容，服務(wù)提供者可以說起了決定性作用。

（二）處理好用戶侵權(quán)和服務(wù)提供商侵權(quán)的界限

如果數(shù)據(jù)資源完全由應(yīng)用服務(wù)商提供，而用戶只需要輸入若干數(shù)據(jù)，則AI應(yīng)用產(chǎn)生結(jié)果主要由服務(wù)商承擔(dān)，當(dāng)然權(quán)利也主要由其享受，與輸出結(jié)果相關(guān)權(quán)利義務(wù)責(zé)任主要由服務(wù)商承擔(dān)，當(dāng)然用戶也享有一定的使用權(quán)。如果數(shù)據(jù)資源主要由用戶提供，算法只是對用戶提供的數(shù)據(jù)進(jìn)行處理，那么該生成物作品應(yīng)該屬于用戶，算法提供商提供的是技術(shù)服務(wù)。如果服務(wù)軟件中產(chǎn)品屬性、相關(guān)數(shù)據(jù)創(chuàng)作與上傳、數(shù)據(jù)信息審核均由用戶完成，而服務(wù)提供方只作為平臺供用戶之間交易流轉(zhuǎn)，則可能能夠相對明確區(qū)分用戶與平臺的法律責(zé)任。

總之，當(dāng)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者應(yīng)用的算法直接服務(wù)于內(nèi)容組織生產(chǎn)的基本規(guī)則時(shí)，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者應(yīng)視為內(nèi)容服務(wù)提供者。當(dāng)然，在很多應(yīng)用場景中，要完全區(qū)分技術(shù)服務(wù)與內(nèi)容服務(wù)并非易事。但是從監(jiān)管合規(guī)和司法實(shí)踐中，這二者確實(shí)存在著差異，AIGC服務(wù)提供者需要在具體產(chǎn)品和服務(wù)中努力做到各方面權(quán)利義務(wù)、利益分配、風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)的平衡。隨著產(chǎn)業(yè)模式的快速迭代創(chuàng)新，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在發(fā)掘和滿足用戶需求的過程中，對算法的應(yīng)用方式在不斷創(chuàng)新，應(yīng)用程度也在不斷加深，服務(wù)提供者需結(jié)合具體情況，綜合妥善處理算法的技術(shù)設(shè)計(jì)、部署、應(yīng)用及其與特定目的的關(guān)聯(lián)，處理用戶與服務(wù)提供者的權(quán)利義務(wù)、責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)。

注：本文首發(fā)于2023年1月《中國風(fēng)險(xiǎn)投資》雜志紙質(zhì)版和微信公眾號“中國風(fēng)險(xiǎn)投資研究”。

作者簡介：張烽，萬商天勤律師事務(wù)所合伙人，萬商天勤數(shù)字法律專業(yè)委員會主任，上海區(qū)塊鏈技術(shù)協(xié)會智庫專家和科技評價(jià)專家，中國移動通信聯(lián)合會元宇宙產(chǎn)業(yè)工作委員會常務(wù)委員，未來元宇宙產(chǎn)業(yè)50人論壇理副事長。

本文系未央網(wǎng)專欄作者:張 烽 發(fā)表，內(nèi)容屬作者個(gè)人觀點(diǎn)，不代表網(wǎng)站觀點(diǎn)，未經(jīng)許可嚴(yán)禁轉(zhuǎn)載，違者必究！

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