（原標(biāo)題：堅(jiān)定民企信心，從《網(wǎng)信執(zhí)法程序規(guī)定》開(kāi)始）

當(dāng)前經(jīng)濟(jì)強(qiáng)勢(shì)反彈，外資和民企備受關(guān)注，本月18日網(wǎng)信辦發(fā)布《網(wǎng)信部門(mén)行政執(zhí)法程序規(guī)定》對(duì)于國(guó)家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室和地方互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室的行政執(zhí)法行為進(jìn)行了規(guī)范，堅(jiān)決將“權(quán)力”關(guān)進(jìn)籠子里。有利于確保市場(chǎng)主體的穩(wěn)定預(yù)期，有利于我國(guó)經(jīng)濟(jì)的持續(xù)強(qiáng)勢(shì)發(fā)展。

近期，各地好政策頻出，從海南對(duì)民營(yíng)企業(yè)主的“能不捕的不捕”到遼寧主政官員對(duì)營(yíng)商環(huán)境的大力保護(hù)，暖意源源不斷，為了更好地從法規(guī)制度層面保障民營(yíng)企業(yè)家的合法權(quán)利和預(yù)期，我們期待各地將部委出臺(tái)的對(duì)行政執(zhí)法程序的規(guī)定，進(jìn)行落實(shí)和細(xì)化，在實(shí)踐中絕不越雷池半步，堅(jiān)決保護(hù)各類市場(chǎng)主體的權(quán)利和利益。

今天，颯姐團(tuán)隊(duì)將《網(wǎng)信部門(mén)行政執(zhí)法程序規(guī)定》中對(duì)于市場(chǎng)主體頗為友好的幾項(xiàng)一一列出，對(duì)比之前的執(zhí)法程序規(guī)定從立法技術(shù)到恪守法律，新規(guī)都是佳作。

一、一事不再理

所謂“一事不再理”，即：對(duì)當(dāng)事人的同一個(gè)違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。同一個(gè)違法行為違反多個(gè)法律規(guī)范應(yīng)當(dāng)給予罰款處罰的，按照罰款數(shù)額高的規(guī)定處罰。之前，在某些地區(qū)，辦案機(jī)關(guān)存在“趨利執(zhí)法”的沖動(dòng)，跨省執(zhí)法、打秋風(fēng)、盯大戶等行為，導(dǎo)致一些民營(yíng)企業(yè)被反復(fù)執(zhí)法，直接影響了企業(yè)的效益，滋生“錢(qián)權(quán)交易”，也寒了很多企業(yè)家的心。將一事不再理原則納入行政執(zhí)法程序，有重要示范意義，也將有效杜絕地方執(zhí)法機(jī)關(guān)對(duì)于大型平臺(tái)科技企業(yè)的趨利執(zhí)法沖動(dòng)。

二、回避制度

回避制度被設(shè)計(jì)進(jìn)行政執(zhí)法程序，本身就標(biāo)志著行政執(zhí)法程序的逐漸成熟。執(zhí)法人員與案件有直接利害關(guān)系或者有其他關(guān)系可能影響公正執(zhí)法的，應(yīng)當(dāng)回避。當(dāng)事人認(rèn)為執(zhí)法人員與案件有直接利害關(guān)系或者有其他關(guān)系可能影響公正執(zhí)法的，有權(quán)申請(qǐng)回避。回避制度在司法制度中，處于基石地位，沒(méi)有回避制度就沒(méi)有公正的審判。

在地方執(zhí)法中，尤其是基層（縣域），親友網(wǎng)絡(luò)密切，倘若出現(xiàn)惡意舉報(bào)，就可能造成“冤”處罰。其中，颯姐對(duì)于“有其他關(guān)系”的解釋有期待，從文義解釋上講，只要是可能影響公正執(zhí)法的其他關(guān)系都應(yīng)當(dāng)回避，希望未來(lái)執(zhí)法活動(dòng)中，執(zhí)法人員可以主動(dòng)回避，“被處罰”企業(yè)也能及時(shí)發(fā)現(xiàn)其他關(guān)系，例如舉報(bào)人給執(zhí)法人員曾經(jīng)送過(guò)錢(qián)或者舉報(bào)人與執(zhí)法人員有親屬關(guān)系，從而提出回避申請(qǐng)并堅(jiān)決維護(hù)自身權(quán)利。倘若沒(méi)有回避制度，企業(yè)就永遠(yuǎn)挺不起腰桿，處處受制于人。

三、非法證據(jù)排除

看到第二十一條第四款“以非法手段取得的證據(jù)，不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)?！庇蟹N親切感，在刑事訴訟中，我們稱其為：非法證據(jù)排除規(guī)制。那么，問(wèn)題來(lái)了，什么是非法，要按照刑事訴訟的要求進(jìn)行審核或認(rèn)定么。這些問(wèn)題值得進(jìn)一步探討研究，期待行政法學(xué)者和實(shí)務(wù)人員給出智慧的答案。

颯姐認(rèn)為，不得肉刑、不得誘供、不得盜竊或騙取證據(jù)、不得臨時(shí)工一個(gè)人單獨(dú)取證、不得威脅當(dāng)事人及其家屬，這些起碼的非法證據(jù)必須排除。有必要提醒，什么是“誘供”，使用怎樣的詢問(wèn)技巧是法律容忍的最大限度，颯姐建議行政處罰的詢問(wèn)環(huán)境，允許當(dāng)事人聘請(qǐng)律師在場(chǎng)，以便切實(shí)保護(hù)當(dāng)事人的知情權(quán)和決策權(quán)。

四、聽(tīng)證

并非所有的行政處罰都有聽(tīng)證的機(jī)會(huì)，但我國(guó)《網(wǎng)信部門(mén)行政執(zhí)法程序規(guī)定》給出了比較寬的范圍，讓更多企業(yè)有機(jī)會(huì)申請(qǐng)聽(tīng)證。網(wǎng)信部門(mén)作出下列行政處罰決定前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽(tīng)證的權(quán)利：

（一）較大數(shù)額罰款；

（二）沒(méi)收較大數(shù)額違法所得、沒(méi)收較大價(jià)值非法財(cái)物；

（三）降低資質(zhì)等級(jí)、吊銷許可證件；

（四）責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、責(zé)令關(guān)閉、限制從業(yè)；

（五）其他較重的行政處罰；

（六）法律、行政法規(guī)、部門(mén)規(guī)章規(guī)定的其他情形。

聽(tīng)證會(huì)可以老板親自出席，也可以聘請(qǐng)律師作為代理人出席，聽(tīng)證會(huì)原則上公開(kāi)舉行。颯姐建議原則上全部線上直播，接受網(wǎng)友監(jiān)督，正如一些法院審判的案件一樣。陽(yáng)光之下，各方保持清親的關(guān)系，營(yíng)商環(huán)境提升指日可待。

五、申訴，“不加刑”

由本地企業(yè)發(fā)起的行政訴訟和行政申訴業(yè)務(wù)之所以不多，一方面是我國(guó)法律文化有“息訴”的傳統(tǒng)，多一事不如少一事；另一方面，企業(yè)主擔(dān)心一旦“民告官”是否會(huì)被報(bào)復(fù)，還要在本地從商，因此不敢輕易起訴或提出異議。網(wǎng)信部門(mén)不得因當(dāng)事人陳述、申辯而給予更重的處罰。這個(gè)規(guī)定類似于刑事訴訟中的“上訴不加刑”，在行政處罰中，只有“一審”，沒(méi)有“二審”。網(wǎng)信部門(mén)作出行政處罰決定前，應(yīng)當(dāng)填寫(xiě)行政處罰意見(jiàn)告知書(shū)，告知當(dāng)事人擬作出的行政處罰內(nèi)容及事實(shí)、理由、依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有的陳述、申辯等權(quán)利。

六、法制審核人員

負(fù)責(zé)任地說(shuō)，法律是一門(mén)精深的技術(shù)。做出嚴(yán)肅的行政處罰，必須由法律素養(yǎng)較高的執(zhí)法人員做出。由于歷史原因，行政機(jī)關(guān)內(nèi)部做處罰的人員（法制審核人員）并非都是法律專業(yè)出身，憑多年執(zhí)法經(jīng)驗(yàn)和法律條文進(jìn)行處罰，還是差強(qiáng)人意。因此，本次新規(guī)進(jìn)行了改革，有下列情形之一，在網(wǎng)信部門(mén)負(fù)責(zé)人作出行政處罰的決定之前，應(yīng)當(dāng)由從事行政處罰決定法制審核人員（初次從事處罰的，須通過(guò)國(guó)家統(tǒng)一法律資格考試的人員，也就是說(shuō)，逐漸替代沒(méi)有法考資格的老審核人員）進(jìn)行法制審核；未經(jīng)法制審核或者審核未通過(guò)，不得作出決定：

（一）涉及重大公共利益的；

（二）直接關(guān)系當(dāng)事人或者第三人重大權(quán)益，經(jīng)過(guò)聽(tīng)證程序的；

（三）案件情況疑難復(fù)雜、涉及多個(gè)法律關(guān)系的；

（四）法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)進(jìn)行法制審核的其他情形。

七、延期或分期繳納罰款

一般而言，行政處罰決定書(shū)送達(dá)后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在行政處罰決定書(shū)載明的期限內(nèi)予以履行。當(dāng)事人確有經(jīng)濟(jì)困難，可以提出延期或分期繳納罰款的申請(qǐng)，并提交書(shū)面材料。當(dāng)前，不少民營(yíng)企業(yè)的盈利比之前有所降低，支付能力不足，采取延期或分期繳納的辦法比較“接地氣”。企業(yè)主也不要有僥幸心理，一旦拖延時(shí)間較長(zhǎng)，行政處罰機(jī)關(guān)可以直接找法院執(zhí)行部門(mén)對(duì)企業(yè)資產(chǎn)進(jìn)行處置，以完成行政處罰的全過(guò)程。

寫(xiě)在最后

信心，比金子珍貴。信心，需要各方穩(wěn)定的呵護(hù)。只有堅(jiān)持長(zhǎng)期主義，營(yíng)商環(huán)境才能更好。期待各條線都能更新自己的“行政執(zhí)法規(guī)定”，將手中的權(quán)力關(guān)進(jìn)籠子里，給市場(chǎng)穩(wěn)定預(yù)期，讓人們對(duì)自己行為后果有準(zhǔn)確判斷。

法律不是萬(wàn)能的，但沒(méi)有法律這種軟性保障，是萬(wàn)萬(wàn)不能的。新規(guī)的設(shè)置讓人眼前一亮，一事不再理、回避制度、專業(yè)法制審核員，我們相信網(wǎng)信系統(tǒng)的行政執(zhí)法會(huì)走在前列，成為標(biāo)桿，造福社會(huì)千千萬(wàn)萬(wàn)的企業(yè)，千千萬(wàn)萬(wàn)的家庭。

本文系未央網(wǎng)專欄作者:肖颯 發(fā)表，內(nèi)容屬作者個(gè)人觀點(diǎn)，不代表網(wǎng)站觀點(diǎn)，未經(jīng)許可嚴(yán)禁轉(zhuǎn)載，違者必究！

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