（原標(biāo)題：2023香港NFT開新局，平臺(tái)如何抓住“窗口期”？）

香港立法會(huì)于2022年12月7日通過了《2022年打擊洗錢及恐怖分子資金籌集（修訂）條例草案》（以下簡稱《修訂條例》），這一重磅法案的通過預(yù)計(jì)將會(huì)在未來很短的時(shí)期內(nèi)加強(qiáng)香港的打擊洗錢及恐怖分子資金籌集制度建設(shè)。

在實(shí)際實(shí)施《修訂條例》方面，該法案將會(huì)在2023年第二季度分階段生效，讓受規(guī)管行業(yè)有足夠時(shí)間接受新的要求。具體而言，貴金屬及寶石交易商注冊(cè)制度會(huì)在2023年4月1日生效，虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供者發(fā)牌制度及其他有關(guān)打擊洗錢及恐怖分子資金籌集要求的修訂會(huì)在2023年6月1日生效。

坊間傳言的“23年6月出臺(tái)NFT持牌規(guī)范”等類似消息，即出于此。那么，實(shí)際上香港針對(duì)NFT的持牌要求是怎樣的？颯姐團(tuán)隊(duì)今天就來跟大家深度聊一聊這個(gè)問題。

一、針對(duì)NFT，香港怎么管？

先給一個(gè)簡單直接的結(jié)論：目前香港針對(duì)NFT尚未出臺(tái)專門的監(jiān)管規(guī)范，NFT是否能被納入證監(jiān)會(huì)現(xiàn)有的監(jiān)管體系中還有待進(jìn)一步的觀察和實(shí)踐。那么，既然目前尚未有專門的規(guī)范出臺(tái)，想在香港經(jīng)營NFT平臺(tái)的人就必須從理解香港的虛擬資產(chǎn)監(jiān)管思路入手，合規(guī)經(jīng)營并防范法律風(fēng)險(xiǎn)。

香港目前對(duì)NFT的監(jiān)管思路和態(tài)度實(shí)際上是參照了美國參議員 Cynthia Lummis (R-WY) 和 Kirsten Gillibrand (D-NY) 提出的《負(fù)責(zé)任金融創(chuàng)新法案》（S. 4356 - the Responsible Financial Innovation Act，簡稱 RFIA）。RFIA法案將虛擬資產(chǎn)一分為二地劃為了“金融證券化”（證券）和“非金融證券化”（商品）的兩個(gè)大類，對(duì)于金融證券化的虛擬資產(chǎn)由美國證監(jiān)會(huì)（SEC）會(huì)同金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)管理，而非金融化的虛擬資產(chǎn)則歸由美國商品期貨交易委員會(huì)（CFTC）管轄。

根據(jù)RFIA提供的監(jiān)管思路，香港也做出了符合自己實(shí)際情況的選擇：香港認(rèn)可金融化NFT的存在，將NFT宏觀地分成了金融證券類NFT和非金融證券類（純數(shù)字藝術(shù)品）NFT兩部分（詳細(xì)分類標(biāo)準(zhǔn)尚未出臺(tái)）。香港證監(jiān)會(huì)僅監(jiān)管金融證券類的NFT，對(duì)于非金融證券類NFT來說，其活動(dòng)不屬于證監(jiān)會(huì)的監(jiān)管范圍。

至于這兩類NFT的界限，香港證監(jiān)會(huì)指出，如果某NFT構(gòu)成了證券或者集體投資下的權(quán)益相類似的結(jié)構(gòu)，那么就被定義為金融化NFT，因而需要持牌發(fā)行。另外，也可以根據(jù)香港《證券及期貨條例》來進(jìn)行判斷：證券的定義是“任何團(tuán)體（不論是否屬于法團(tuán)）或政府或市政府當(dāng)局的或者由他發(fā)行的股份、股額、債權(quán)證、債券股額、基金、債券或票據(jù)”，這個(gè)概念聽起來有些太概括，集體投資權(quán)益也被歸于證券中。該定義下，集體投資計(jì)劃被定義為包含四要素：“須涉及就財(cái)產(chǎn)而作出的安排；參與者對(duì)所涉財(cái)產(chǎn)的管理并無日常控制；該財(cái)產(chǎn)整體上是由營辦有關(guān)安排的人或代該人管理的，或參與者的供款和用以付款給他們的利潤或收益是匯集的；及有關(guān)安排的目的或作用是使參與者能夠分享或收取從上述財(cái)產(chǎn)取得或管理而產(chǎn)生的利潤、收益或其他回報(bào)?！狈弦陨蠗l件的，會(huì)被定義為金融化NFT進(jìn)行牌照監(jiān)管。

二、明年如何在香港合規(guī)運(yùn)營NFT平臺(tái)？

在《修訂條例》出臺(tái)后，部分客戶認(rèn)為香港在2023年會(huì)出臺(tái)專門的NFT監(jiān)管規(guī)范，颯姐團(tuán)隊(duì)認(rèn)為這個(gè)可能性較小。如我們一直在文章中提到的，香港政府在施政方面一直秉持著“在最前沿的領(lǐng)域做最保守的事情”，因此在NFT監(jiān)管方面，香港政府大概率會(huì)在2023年出臺(tái)一系列的公眾咨詢，在公眾咨詢的基礎(chǔ)上才會(huì)出臺(tái)專門的法律規(guī)范，這個(gè)周期一般會(huì)以年為單位計(jì)，并不是可以一蹴而就的事情。

因此，在《修訂條例》生效后，我們建議想要在香港實(shí)際經(jīng)營NFT平臺(tái)的個(gè)人或法人團(tuán)隊(duì)，首先需要認(rèn)真審查自身經(jīng)營的NFT是否構(gòu)成前面提到的香港《證券及期貨條例》中的證券期貨產(chǎn)品。如果屬于單純的數(shù)字藝術(shù)品交易平臺(tái)，原則上并不需要持有香港證監(jiān)會(huì)批給的牌照。

其次就是檢視自身是否屬于《修訂條例》規(guī)定的虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商（VASP）。

虛擬資產(chǎn)服務(wù)

根據(jù)《修訂條例》，虛擬資產(chǎn)服務(wù)指的是需符合以下兩項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)：

1. 藉該項(xiàng)服務(wù)

（1）買賣虛擬資產(chǎn)的要約，經(jīng)常以某種方式被提出或接受，而以該種方式提出或接受該等要約，形成具約束力的交易，或?qū)е戮呒s束力的交易產(chǎn)生；或

（2）人與人之間經(jīng)?；ハ嘟榻B或辨識(shí)，以期洽商或完成虛擬資產(chǎn)的買賣，或經(jīng)常在有他們將會(huì)以某種方式洽商或完成虛擬資產(chǎn)的買賣的合理期望的情況下互相介紹或辨識(shí)，而以該種方式洽商或完成該等買賣，形成具約束力的交易，或?qū)е戮呒s束力的交易產(chǎn)生；及

2. 在該項(xiàng)服務(wù)中，客戶款項(xiàng)或客戶虛擬資產(chǎn)由提供該項(xiàng)服務(wù)的人直接或間接管有。

虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商

至于虛擬服務(wù)提供商的標(biāo)準(zhǔn)則是：

1. 符合以下說明的人，須視作提供虛擬資產(chǎn)服務(wù)：（1）該人經(jīng)營提供虛擬資產(chǎn)服務(wù)的業(yè)務(wù)；或（2）該人為經(jīng)營提供虛擬資產(chǎn)服務(wù)的業(yè)務(wù)的另一人、代表該另一人或藉與該另一人訂立的安排，而就提供該項(xiàng)虛擬資產(chǎn)服務(wù)執(zhí)行任何受規(guī)管職能；

2. 任何人如為有關(guān)持牌提供者、代表該持牌提供者或藉與該持牌提供者訂立的安排，而就提供虛擬資產(chǎn)服務(wù)執(zhí)行任何受規(guī)管職能，則須視作代表該持牌提供者提供該項(xiàng)虛擬資產(chǎn)服務(wù)；

3. 任何法團(tuán)如根據(jù)第 53ZRK 條，獲批給牌照提供虛擬資產(chǎn)服務(wù)，則須視作就該項(xiàng)虛擬資產(chǎn)服務(wù)獲發(fā)牌；及

4. 任何個(gè)人如根據(jù)第 53ZRL 條，獲批給牌照代表持牌提供者提供虛擬資產(chǎn)服務(wù)，則須視作就該項(xiàng)虛擬資產(chǎn)服務(wù)獲發(fā)牌。

當(dāng)然，《修訂條例》對(duì)虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商的規(guī)定非常詳細(xì)且繁雜，具體還需要參照《修訂條例》A834-A850的具體條款。在企業(yè)自我審查是否構(gòu)成虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商的過程中，我們建議直接聘請(qǐng)專業(yè)律師出具法律意見，盡量降低誤判風(fēng)險(xiǎn)。

最后，如果對(duì)自身風(fēng)險(xiǎn)判斷不準(zhǔn)確的伙伴們還可以使用一個(gè)比較笨但確實(shí)有效的辦法：直接提交香港證監(jiān)會(huì)申報(bào)牌照。在申報(bào)過程中，香港證監(jiān)會(huì)會(huì)對(duì)平臺(tái)的業(yè)務(wù)模式、經(jīng)營范圍等做出專業(yè)詳細(xì)的判斷，最終給出一個(gè)確定的需要/不需要持牌的結(jié)論。當(dāng)然，該種方式存在弊端，首先我們提交給證監(jiān)會(huì)的材料必須是真實(shí)準(zhǔn)確的，否則將會(huì)面臨嚴(yán)重的法律風(fēng)險(xiǎn)甚至是刑法風(fēng)險(xiǎn)；其次，這種方法耗時(shí)較長，幾乎需要走完整個(gè)申請(qǐng)持牌流程，短時(shí)間內(nèi)難有結(jié)論。

寫在最后

站在22年末23年初的這個(gè)特殊時(shí)間節(jié)點(diǎn)上，颯姐團(tuán)隊(duì)認(rèn)為，總的來說香港政府擁抱虛擬經(jīng)濟(jì)的基本態(tài)度不會(huì)出現(xiàn)大的變動(dòng)，在明年甚至?xí)雠_(tái)一些力度更大、更加利好虛擬資產(chǎn)平臺(tái)的政策，例如取消“專業(yè)投資者”門檻等，也不是不可能。但對(duì)于NFT平臺(tái)來說，在短期內(nèi)很難有確定的規(guī)范性文件出臺(tái)，但在這段時(shí)間內(nèi)提早布局并不是一件壞事。颯姐團(tuán)隊(duì)認(rèn)為，目前還是應(yīng)當(dāng)搶抓政策窗口期，盡早持牌更加有利于NFT平臺(tái)在香港的可持續(xù)發(fā)展。

本文系未央網(wǎng)專欄作者:肖颯 發(fā)表，內(nèi)容屬作者個(gè)人觀點(diǎn)，不代表網(wǎng)站觀點(diǎn)，未經(jīng)許可嚴(yán)禁轉(zhuǎn)載，違者必究！

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